一、課題來源

隨著經濟的飛速發展,公司之間的擔保已成為十分常見的現象,時不時新聞網絡會報道一些福建"擔保圈"、新疆"擔保圈"的事件。很多上市公司因關聯擔保而負債累累乃至破產。上市公司利用擔保以實現活躍資金、融通資金的目的,這已成為新的經營方式。關聯扭保能夠帶給上市公司商業機遇,但其背后潛藏的商業風險也不容忽視。很多大股東、控股股東因受利益驅使,在進行關聯擔保時,違反法律法規,致使上市公司、其他股東化及債權人利益嚴重受損,所以,如何能夠使上市公司規范關聯擔保是我思考的問題,并就此問題與我的導師朱愛農老師深入探討,同時也參考了一些實時報道和其他與關聯擔保有關的文章、資料,最后確定了該論文題目。

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二、選題意義

 

(一)理論意義

關聯擔保,從字面意思就可得知,它是兩個或兩個以上的公司,因經營的需要,一方給另一方提供擔保,特殊的是,這兩個公司有關聯關系。如控制公司與從屬公司,也可能是從形式上無法看出是否有關聯關系,但實質上存在關聯關系,例如集團公司的成員公司為實現集團利益最大化,而相互提供擔保。與普通的擔保相比,上市公司關聯擔保,不僅在主體上具有特殊性,而且其背后隱藏的風險也大于個體擔保存在的風險。提供擔保,是上市公司行使擔保權能的體現,盡管擔保行為是一種正常的經營行為,但是,被擔保人一旦難以履行償還義務時,上市公司就要代替其償還。盡管上市公司都具有獨立的法人格,但在現實中,資金、經營、股權使得送些主體有著將殊的利益關系,一方面,使得不具有關聯關系的主體輕而易舉獲得擔保,另一方面,處于支配地位或者掌捏控制權的主體,利用其優勢,促成關聯擔保。在法律調整方面,我國現有的法律對上市公司關聯擔保的行為并沒有系統的規定,《公司法》、《證券法》對上市公司關聯擔保的規定少之又少,多是規制關聯交易;而證監會頒布的規章中,有對上市公司關聯擔保的規定,但是比較分散,不具有系統性。目前,由于我國法律規范的不健全,上市公司的不規范關聯擔保引發交易風險的可能性比較大,同時也會帶來利益失衡的問題。因此,如何從法律角度準確界定上市公司的關聯擔保行為,以及如何完善法律中的相關制度,為上市公司關聯擔保提供可靠的法律依據,即是本文的研究意義所在。希望通過本文能為以后完善關聯擔保相關法律制度提供理論借鑒。

 

(二)實踐意義

關聯擔保在給上市公司帶來商業機遇的同時,其蘊藏的商業風檢也給上市公司的生存發展帶來了挑戰。規范的關聯擔保,使上市公司在市場競爭中,能夠獲得經營優勢,促進經濟發展,維持公司的正常運行。但是,不規范的關聯擔保不僅會增加上市公司自身負債,將上市公司帶入生存困境,而且損害股東、債權人的利益,擾亂市場秩序。所以,完善上市公司關聯擔保的相關法律制度,提高公司經營運行能力,避免因不規范關聯擔保而導致上市公司走向滅亡。本文從完善關聯擔保的相關內容入手,并對需要完善、健全的相關制度進行了深入探討,同時,對提高公司的內部治理和加強藍督提出了要求。將保護公司及中小股東的利益作為出發點,完善不規范關聯擔保的救濟措施,讓中小股東在利益受損時,也能依靠法律維護自身權益.

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第一章我國上市公司關聯擔保的概述

 

第一節我國上市公司關聯擔保的相關概念

關聯擔保,就是債務擔保,只不過其主體具有特殊性,存在關朕關系。界定是否是關聯擔保時,首先要確定關聯人I關聯人之間存在特殊關系就被稱為關聯關系。一方面,認定關聯關系,可以考察公司之間是否存在控制與被控制的情況:另一方面就是要看各主體之間是否存在經濟往來或者利益關系。我國《公司法》對關聯關系也進行了界定。各國相關法律表明.列舉式立法和概括式立法,是各國界定關験方的做法。財政部頒布的《企業會計準則》就是將兩種方式相結合,對關聯方進行界定的。美國證券法將關聯人定義為"除發行人外的直接或間接控制發行人或者由發行人控制的任何人,或者與發行人一起直接或者間接的共同受控制的任何人"。這里的"控制"可以理解為對公司的事務具有決定力和影響力的行為。區分控制和重大影響,要從是否有直接決策權入手。控制是掌捏直接決策權的體現,重大影響可以理解為能夠參與并影響決策,但無決定權。判斷某種擔保行為是否屬于關聯擔保,首要目的就是要對關聯方進行認定,準確定位關聯方。

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第二節我國上市公司關聯擔保的類型

隨著經濟的發展,關聯擔保的類型逐漸在變化,呈現出明顯的階段性,法律法規及證監會出臺的各種規章,對上市公司關聯擔保的規制也逐步細致化、規范化,更有實際操作性。但是,為了經營需要,上市公司將提供擔保作為促進經營的一種手段,在利益的誘導下,違規、連法的對外擔保越來越多,并發展至很多關聯擔保具有隱蔽性,難以洞察,直到上市公司因關聯擔保導致將要破產時,問題才暴露出來,増加了監管的難度。以下就對各種關聯擔保的類型進行詳細評析。2000年六月為分界,在這之前,大股東、控股股東能夠輕而易舉獲得其所在的上市公司提供的擔保。"一股獨大"的現象在我國上市公司中非常普遍。探巧其原因,由于企業改制留下的"后遺癥",導致我國上市公司的內部治理結構存在缺陷。而"一股獨大"直接造成股權集中,有些股東憑借其持有上市公司較大的股份成為控股股東,當股東大會進行決議時,控股股東開始巧借控制權,影響大會決議。一些控股股東,濫用控制權,利用關聯擔保的方式,犧牲上市公司的利益而為自己謀取更多的私利;更有一些上市公司,因給大股東、控股股東提供擔保,其資產被股東惡意轉移,導致上市公司破產。著名的ST猴王對母公司猴王集團的擔保案,就是上市公司淪為母公司的"提款機"的典型。

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第三章我國現行上市公司關聯擔保法律規制及存在問題...........15

第一節我國上市公司關聯擔保法律規制的現狀分析.........15

第二節我國上市公司關聯擔保法律規制存在前問題.........18

第四章發達國家及地區關于公司關聯擔保的法律制度比較研究.........20

第一節發達國家及地區關于公司關聯擔保的法律制度規定.........20

一、美國對公司關聯擔保的規定.........20

二、英國對公司關聯擔保的規定.........20

三、法國對公司關聯擔保的規定.........21

四、德國對公司關聯擔保的規定.........21

五、我國臺灣地區對公司關聯擔保的規定.........21

第二節對我國規制上市公司關聯擔保的啟示.........22

第五章我國上市公司關聯擔保法律規制的完善.........24

第一節我國完善上市公司關聯擔保法律規制應遵循的原則.........24

第二節我國上市公司關聯擔保相關法律制度的完善.........25

第三節強化上市公司內部治理與監督體系.........28

 

第五章我國上市公司關聯擔保法律規制的完善

 

第一節我國完善上市公司關聯擔保法律規制應遵循的原則

現代民商事立法、執法以及司法過程中,公平、正義是我們所遵守的原則,也是我們一直遵循的價值導向。上市公司最大的目標是在參與商業活動中得到商業利益的最大化,當利益占據上風時,公正和正義就受到了影響,因而不可避免的傷害地位比較弱的利害關系人的利益。上市公司復雜的內部關系,致使上市公司的關聯擔保行為的影響范圍廣泛,不僅可能會導致該組織整體、成員公司及其股東、債權人之間的利益沖突,也可能影響我國正常的市場競爭秩序。有人認為,商法的效率價值會與我們所談論的上市公司關聯擔保中追求的公平正義價值相沖突。對此,筆者認為,在規制關聯擔保行為時,只有堅持公平正義的價值導向,才能平息因利益問題導致的沖突,才能更好的防范和避免擔保行為帶來的未知風險,從而才能更好的實現商事效率。公平正義是《公司法》所追求的價值,在商事活動中,維護各方利益,是其遵旨。不能因為是控制公司就任意行使其權利,也不能為了自身利益而濫用支配地位。對于關巧擔保中的不規范的擔保行為,要及時予以制止,避免帶來不必要的商業風險。始終堅持公平正義的價值導向,既要使上市公司經濟效益取得最大化、又要降低經營成本,靈活規避商業風險@。一旦發生上市公司不規范關聯擔保的行為時,也要能夠及時解決因不規范擔保帶來的問題,從而達到平衡各方利益,維護公平的市場競爭秩序。

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結語

 

上市公司關聯擔保,已成為一種發展庭勢,我國法律沒有禁止上市公司關聯擔保的行為,提供擔保也是公司行使其權利的一種表現,也符合商事主體意思自治的要求。關聯擔保,給上市公司帶來機遇、利益的同時,也潛藏著巨大的風險。任何事物都有兩面性,關聯擔保也不例外。合法合規的關聯擔保,是公司獲取利益的一種手段,其利益惠及股東乃至債權人。而不規范的關聯擔保,不僅會損害公司、股東、債權人的利益,而且擾亂正常的市場經營秩序。我國法律法規及規章對上市公司關聯擔保都有不同程度的規定,但隨著經濟的發展,經營形式的多變,關聯擔保在帶來機遇的同時,也在一次次挑戰現有法律法規及規章的底線。所以完善上市公司關聯擔保的法律規制是本文的核也。首先本文通過對上市公司關聯擔保的概念,成因及類型進行分析,得出了上市公司關聯擔保有其合法性和合理性,其次,對上市公司關聯擔保的現狀進行了簡述,發現上市公司不規范關聯擔保的問題凸顯,并就該問題的成因及不利影響進行了探討,再次,對我國現有的關于規制上市公司關聯擔保的法律法規及規章進行了分析,通過分析,也發現了其存在的問題,另外,本文也分析了發達國家及地區有關規制關聯擔保的法律制度,希望對我國完善相關法律能有所借鑒最后,根據上市公司關聯擔保存在的問題,側重于健全相關法律制度,提出了完善關聯擔保相關概念、相關制度,包括事前救濟和事后救濟的法律制度;從公司角度,提出了完善內部治理結構和加強監督、監管的建議。上市公司關聯擔保的問題不是一朝一夕就能解決好的問題,其復雜而又多變。完善相關法律制度,規制關聯擔保行為,對維護公司、股東、債權人及整個市場經營秩序都有著重要的意義。對利益的保護,對秩序的維護,是上市公司在進行關聯擔保時,首要考慮的問題。希望通過完善法律制度,完善公司內部治理結構,加強監管,以達到實現規制上市公司關聯擔保的目的,從而更好的保護相關利益方的利益,更好的營造健康有序的市i經營環境。