論資本自由視野下公司資本制度的改革與發(fā)展
時(shí)間:2016-12-31 來(lái)源:www.xayqsn.com作者:lgg
1 引言
1.1 選題背景
本文以資本自由視野下公司資本制度的改革與發(fā)展為題,正是因?yàn)楣举Y本制度是資本自由最基本、最重要的實(shí)現(xiàn)方式①。 2013 年年末的改革,相當(dāng)程度地改變了我國(guó)實(shí)行長(zhǎng)達(dá) 20 年之久的公司資本制度。這是我國(guó)歷史上第三次大規(guī)模修改《公司法》,從理念和規(guī)則方面都對(duì)公司資本制度進(jìn)行了大量的改動(dòng),取消了最低注冊(cè)資本限額和實(shí)繳資本的規(guī)定,實(shí)行較為寬松的認(rèn)繳資本制。這一次公司資本制度改革,在放松管制推動(dòng)自治方面有了很大的突破,體現(xiàn)出新的價(jià)值和功能,屬于實(shí)質(zhì)層面上的突破,是一次特別值得紀(jì)念的改革事件,具有劃時(shí)代意義。在肯定此次改革成果的同時(shí),也給司法實(shí)踐帶了很多問(wèn)題和討論。認(rèn)繳資本制下取消了法定最低限額,并不進(jìn)行強(qiáng)制驗(yàn)資,允許資本完全認(rèn)而不繳,這更容易導(dǎo)致股東出資不實(shí),進(jìn)而對(duì)交易安全造成隱患。在新的資本制度下,股東出資不實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)增大,削弱了對(duì)債權(quán)人的保護(hù),對(duì)債權(quán)人的利益保護(hù)問(wèn)題產(chǎn)生了新的擔(dān)憂。改革后新的資本制度的有效運(yùn)行,離不開(kāi)其他社會(huì)制度的輔佐,尤其是公司信用制度,然而在我國(guó)公司信用制度體系尚不完善的前提之下,改革成果沒(méi)有得到有效的保障。此外,資本自由對(duì)我國(guó)長(zhǎng)期堅(jiān)守傳統(tǒng)法定資本制的沖擊,為公司資本制度的模式和架構(gòu)融入了新的法律理念,在公司管制與公司自治的選擇上,也為相關(guān)的理論研究和司法實(shí)踐提出了更高的要求。 針對(duì)上述問(wèn)題,目前引起了公司法學(xué)界足夠的重視和關(guān)注,也激起了廣泛的熱議,但僅僅憑借我國(guó)目前的公司資本制度規(guī)則還不足以妥善解決。以此為選題背景,本文以資本自由作為新視角,試圖在資本自由的框架下完善我國(guó)當(dāng)下的公司資本制度體系,從理論與實(shí)務(wù)層面對(duì)此次改革做出回應(yīng)。在具有深遠(yuǎn)影響的改革意義下,我們還需要學(xué)習(xí)與研究國(guó)外先進(jìn)的制度理念,同時(shí)檢視與反思我國(guó)的公司資本制度,為我國(guó)公司資本制度的進(jìn)一步改革與發(fā)展貢獻(xiàn)自己的力量。
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1.2 研究意義
本文以資本自由的視角為基礎(chǔ)對(duì)資本的發(fā)展進(jìn)行研究,可為我國(guó)公司資本制度的進(jìn)一步的改革和完善,融入新的法律理念,具有新的理論意義和實(shí)踐意義。 首先,以資本自由的視角為我國(guó)公司資本制度的進(jìn)一步完善,融入新的法律理念。過(guò)去我國(guó)公司法的規(guī)則和制度理念是嚴(yán)格執(zhí)行資本三原則,要求資本確定、資本維持、資本不變,保證公司的獨(dú)立性和完整性,最終保證法定資本制得以實(shí)現(xiàn)。由此衍生出的制度模式對(duì)自由和效率是比較苛刻的。改革后現(xiàn)行的資本制度,與過(guò)去相比有其自身的優(yōu)點(diǎn),資本自由理念的融入,賦予了股東和公司更多的自由空間,使股東能夠根據(jù)自己的意志自由支配自己的資產(chǎn)并通過(guò)公司章程的設(shè)計(jì)來(lái)達(dá)到投資的目的。新理念的融入,使現(xiàn)行的公司資本制度實(shí)現(xiàn)了以資本自由為導(dǎo)向的價(jià)值觀念的轉(zhuǎn)變,也為我國(guó)公司資本制度的進(jìn)一步完善指明了思路和方向,具有深遠(yuǎn)的意義和正確的價(jià)值指引。 其次,以資本自由為視角研究資本制度,有利于豐富公司法的基礎(chǔ)理論。資本制度是最好的詮釋和實(shí)現(xiàn)資本自由的基礎(chǔ)制度。貼著“舶來(lái)品”標(biāo)簽的公司資本制度作為一種經(jīng)濟(jì)工具被引入我國(guó),其制度設(shè)計(jì)先進(jìn)與否,不僅決定了公司法的實(shí)施能否真正促進(jìn)商業(yè)活動(dòng)的開(kāi)展,更決定了一國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。而改革后新的制度模式,融入了資本自由理念,包括公司的設(shè)立、公司人格、公司資本、公司的治理結(jié)構(gòu)和交易經(jīng)營(yíng)等各方面的理論架構(gòu)和制度模式都可以在資本自由理念下進(jìn)行重新的審視和理解,公司法的基礎(chǔ)理論得以豐富和完善。因此,以資本自由的視角研究改革后新的制度模式,可以從西方國(guó)家公司資本制度的演變發(fā)展過(guò)程中追本溯源,歸納整理有關(guān)公司資本制度的基礎(chǔ)理論,比較研究各國(guó)先進(jìn)的立法模式,進(jìn)一步評(píng)析我國(guó)公司資本制度的改革,對(duì)于解讀我國(guó)公司法改革具有重要的理論意義。
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2 資本自由在西方公司資本制度中的產(chǎn)生與發(fā)展
客觀的說(shuō),通過(guò)大量的文獻(xiàn)搜索和資料查閱,時(shí)至今日國(guó)內(nèi)外公司法理論界和實(shí)務(wù)界中都沒(méi)有“資本自由”的明確概念和正式提法,但是在對(duì)西方國(guó)家關(guān)于公司資本制度的研究和探索中發(fā)現(xiàn),資本自由并不是一個(gè)虛無(wú)的或新生的理念,而是蘊(yùn)含在各國(guó)公司法理論中,有著深刻的思想淵源,能夠從各國(guó)公司資本制度的歷史變革中提煉、歸納而成。資本自由理念是真實(shí)存在的,可以得到論證和闡明,并且還有著產(chǎn)生、成長(zhǎng)、演變的過(guò)程,可以說(shuō)是人的自由在資本范疇內(nèi)的延伸和發(fā)展。
2.1 資本自由的基本理解
自由是什么?自由是一個(gè)人在法律的許可下,能夠按照自己的意志來(lái)支配自己的行為和財(cái)產(chǎn)[1]。作為人類(lèi)社會(huì)生活的一種崇高理想,自由代表著一種高度的價(jià)值,也是法律最高的價(jià)值追求。約翰?穆勒在其《論自由》中清晰地闡明了其自由主義的核心思想:個(gè)人只要在不傷害、不妨礙他人的范圍內(nèi),就應(yīng)該擁有完全的自由,包括思想的、言論的以及個(gè)性(行動(dòng))的自由,而這一原則的實(shí)現(xiàn),要依賴于對(duì)政府及社會(huì)等公權(quán)力的界定和限制[2]。從人性的角度而言,追求自由是人類(lèi)根深蒂固的一種欲望,而法律又是人類(lèi)行為規(guī)范的準(zhǔn)則和指引,那必然要求法律需要重視人的請(qǐng)求,必須將人類(lèi)的自由問(wèn)題放在首位。可以說(shuō),法律的重要內(nèi)容和最高的價(jià)值追求是自由,自由觀念支撐起了整個(gè)法律和正義哲學(xué),但是法律本身并不代表自由,法律只是一種形式,可以保障人類(lèi)自由的外部工具和手段。所以,“法律是自由的保姆”,這句話一直被奉為法哲學(xué)中的“圣經(jīng)”。在民主社會(huì)時(shí)期,為了使大多數(shù)人擺脫官僚階級(jí)的奴役和壓迫,獲得自由和獨(dú)立,國(guó)家統(tǒng)治者開(kāi)始制定法律,以保護(hù)和捍衛(wèi)人們的自由。法律本身的特性決定了制定法律的宗旨在于維護(hù)和擴(kuò)展自由,而不是限制或取締自由。在法與自由的關(guān)系里,私法自治是法律保障自由的表現(xiàn)方式,私法自治的精髓在于當(dāng)事人個(gè)人的自由。
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2.2 資本自由在西方公司資本制度中的生長(zhǎng)與發(fā)展
從公司法的發(fā)展歷史來(lái)看,公司的產(chǎn)生經(jīng)歷了自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主義和準(zhǔn)則主義四個(gè)階段,資本制度也沿著從自由到限制、發(fā)展,最后逐漸自由的軌跡演變,同時(shí)衍生出了相對(duì)穩(wěn)定的三種資本制度。在資本自由的推進(jìn)過(guò)程中,最低資本限額制度在很大程度上限制了公司便利籌資、經(jīng)營(yíng)自由,是對(duì)資本自由的嚴(yán)重束縛和羈絆。隨著資本自由的成長(zhǎng),最低資本限額制度必然成為改革的對(duì)象。從自由主義時(shí)期到準(zhǔn)則主義時(shí)期,資本制度沿著從自由到限制、發(fā)展,最后逐漸自由的軌跡演變,也反映出了資本自由的生長(zhǎng)邏輯和歷史淵源。 在準(zhǔn)則主義以前,還沒(méi)有形成穩(wěn)定的公司資本制度模式,資本自由經(jīng)歷了完全自由、嚴(yán)重限制到逐步發(fā)展的歷史演變。自由主義時(shí)期,在公司萌芽之初,資本是完全自由的。在這個(gè)時(shí)期,國(guó)家始終處于被動(dòng)的地位,私人是制度創(chuàng)新的主體,公司則完全是自治的產(chǎn)物,公司資本隨著商品經(jīng)濟(jì)的起伏而愈加自由。16 世紀(jì)伊始,西方國(guó)家特許主義盛行,公司設(shè)立受到了嚴(yán)重的限制。以英國(guó)公司為例,在這一特殊歷史階段,特許公司沒(méi)有自治性可言,公司資本的自由程度取決于國(guó)家對(duì)于壟斷經(jīng)濟(jì)的控制程度。當(dāng)國(guó)家干預(yù)和管制的成分過(guò)多,特許公司的利益雖然可以得到完全的保障,但公司設(shè)立人的自由和公司自治的空間必然會(huì)受到限制。到了 17 世紀(jì)末,公司發(fā)展缺少活力,英國(guó)等歐洲國(guó)家逐漸放寬對(duì)公司的嚴(yán)格管制,核準(zhǔn)主義逐漸代替特許主義[9]。與特許主義時(shí)期相比,核準(zhǔn)主義的施行逐漸放緩,資本的自由度也在增大。雖仍然帶有相當(dāng)大的國(guó)家干預(yù)色彩,但公司成立的條件在放寬,程序在簡(jiǎn)化,一定程度上給了公司自治的空間,資本開(kāi)始沖破禁錮,逐步向自由發(fā)展。18 世紀(jì) 60 年代,隨著準(zhǔn)則主義的誕生,公司資本制度進(jìn)入繁榮時(shí)期。準(zhǔn)則主義以公司為本,設(shè)立條件相對(duì)寬松,這極大地刺激了開(kāi)設(shè)公司的積極性,一定程度上拓寬了資本流通的渠道,加快了資本流通的速度,充分滿足公司作為私權(quán)主體對(duì)資本自由的天然追求。
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3 資本自由在我國(guó)公司資本制度變遷中的生長(zhǎng)歷程 ...... 10
3.1 被壓制的資本自由:1993 年的《公司法》 ........ 10
3.1.1 嚴(yán)格法定資本制遏抑了資本自由 ............ 10
3.1.2 嚴(yán)格法定資本制的不適應(yīng)性 ....... 11
3.2 開(kāi)始萌發(fā)的資本自由:2005 年的《公司法》 ...... 12
3.2.1 緩和法定資本制下資本自由逐漸顯露 ........ 12
3.2.2 緩和法定資本制問(wèn)題依舊 ......... 13
3.3 初步成長(zhǎng)的資本自由:2013 年的《公司法》 ...... 14
3.3.1 認(rèn)繳資本制推動(dòng)資本自由的發(fā)展 ............ 14
3.3.2 認(rèn)繳資本制是體現(xiàn)資本自由理念的初階 ...... 15
4 資本自由在我國(guó)公司資本制度運(yùn)行中的困惑及其化解 ........... 16
4.1 我國(guó)認(rèn)繳資本制度下的資本自由對(duì)交易安全造成的困境 ..... 16
4.2 以資本自由為理念的困惑化解思路 ..... 19
5 資本自由理念下對(duì)我國(guó)公司資本制度的變革與展望 .... 25
5.1 資本自由理念對(duì)我國(guó)公司資本制度改革的啟示 .... 25
5.2 資本自由理念下對(duì)我國(guó)公司資本制度的展望 ...... 29
5 資本自由理念下對(duì)我國(guó)公司資本制度的變革與展望
改革遠(yuǎn)沒(méi)有停止它的腳步。二十世紀(jì)中葉以來(lái),各國(guó)公司資本制度的改革紛紛表現(xiàn)出了鮮明的效率導(dǎo)向,以放松管制和追求資本自由為理念。而資本自由的實(shí)現(xiàn),需要充分的制度環(huán)境和有效的保護(hù)機(jī)制。從理念上看,2013 年我國(guó)《公司法》的改革弱化了資本三原則,強(qiáng)化了股東自治,推進(jìn)了資本自由。從制度規(guī)范上看,降低了對(duì)資本的管制,股東出資靈活性大。從司法實(shí)踐中看,相關(guān)配套制度還來(lái)不及完善,交易風(fēng)險(xiǎn)得不到有效的控制和保障。故此,改革之路任重而道遠(yuǎn)。以推進(jìn)資本自由為導(dǎo)向,貫徹資本自由理念,充分實(shí)現(xiàn)公司自治,應(yīng)當(dāng)成為我國(guó)公司資本制度未來(lái)發(fā)展的方向和路徑選擇。
5.1 資本自由理念對(duì)我國(guó)公司資本制度改革的啟示
對(duì)資本制度進(jìn)行理念反思——我國(guó)公司資本制度改革正沿著從資本管制理念向資本自由理念轉(zhuǎn)變的路徑。我國(guó)《公司法》的立法和修訂始終將公司資本制度作為極其重要的調(diào)整內(nèi)容,總體上經(jīng)歷了一個(gè)從嚴(yán)格到寬松、從管制到適度自治的發(fā)展歷程[34]。處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過(guò)渡的初級(jí)階段時(shí)期,我國(guó)公司資本制度在理論和實(shí)踐上都沒(méi)有準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)清楚市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)和特征,以殘留著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期的立法思維來(lái)考察公司的資本制度模式。在此背景下,1993 年制定的《公司法》充斥著“重管制、輕發(fā)展”的政策導(dǎo)向,主要是規(guī)范公司運(yùn)作和防范風(fēng)險(xiǎn)為己任,以服務(wù)于國(guó)企改制的政治需要,完全沒(méi)有考慮公司法的私法屬性。因此,域外對(duì)我國(guó)公司資本制度的評(píng)價(jià)卻是“一個(gè)成本高昂并充滿了失敗風(fēng)險(xiǎn)的過(guò)程”[35]。步入 21 世紀(jì)后,伴隨經(jīng)濟(jì)不斷推進(jìn)以及國(guó)企改制的完工,舊公司法律規(guī)范所肩負(fù)的政治使命也隨之終結(jié),由此對(duì)公司制度設(shè)計(jì)的經(jīng)濟(jì)邏輯開(kāi)始有了全新的領(lǐng)悟。此時(shí),經(jīng)濟(jì)全球一體化開(kāi)始向更深、更遠(yuǎn)的方向發(fā)展,我國(guó)也基本形成了具有中國(guó)特色的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)模式,社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展促使公司法的進(jìn)一步改革刻不容緩。而在同一時(shí)期,世界范圍內(nèi)又掀起了公司法現(xiàn)代化改革的運(yùn)動(dòng),歐盟國(guó)家、日韓等過(guò)也相繼修訂本國(guó)公司法,各國(guó)的公司資本制度在向全球融合的方向發(fā)展。但歸根結(jié)底,2005 年對(duì)《公司法》的修訂仍然堅(jiān)守著資本三原則的思想,傳統(tǒng)的資本管制思維仍然延續(xù)下去。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的檔口,公司法仍然充溢著過(guò)多的限制和束縛,股東和公司的自治空間非常有限,其后果導(dǎo)致公司資本利用效率變低,阻礙了公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)展,限制了公司的競(jìng)爭(zhēng)力,也嚴(yán)重遏制了公司資本的自由發(fā)展。2013 年公司資本制度的改革是大勢(shì)所趨,符合市場(chǎng)化改革中強(qiáng)化市場(chǎng)主體自身責(zé)任的大趨勢(shì)。
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結(jié)語(yǔ)
公司資本制度改革是我國(guó) 30 多來(lái)年企業(yè)市場(chǎng)化改革的一個(gè)重大步驟,也是我們國(guó)家企業(yè)制度和金融制度進(jìn)一步接軌的重要標(biāo)志。不論資本市場(chǎng)的發(fā)達(dá)程度如何,對(duì)于公司資本制度的考察研究,仍然會(huì)是一個(gè)需要長(zhǎng)期探索的領(lǐng)域。特殊的歷史背景,復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)環(huán)境以及特定的理論根基,共同決定和影響著公司資本制度的產(chǎn)生與發(fā)展,從這一層面來(lái)說(shuō),公司資本制度是自由、公平、安全、效率以及公司法律理論不斷演進(jìn)變化的產(chǎn)物。盡管不同國(guó)家、民族和地區(qū)的公司資本制度在模式選擇和規(guī)則設(shè)計(jì)上不盡相同,各有千秋,但縱觀之下也在沿著特定的路徑發(fā)展。在不同的條件和不同的主導(dǎo)力量之下,公司資本制度革新和改進(jìn)的途徑方式也不是劃一的,更取決于指導(dǎo)思想的差異。所以,資本制度的完善思路和創(chuàng)新路徑在各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的選擇是多元化的,與一國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)。以資本自由作為新的研究視野,重新對(duì)我國(guó)公司資本制度進(jìn)行審視可以發(fā)現(xiàn),在現(xiàn)階段的制度模式下,雖然資本市場(chǎng)中固有的一些傳統(tǒng)理念被打破,但這并不足以代表現(xiàn)行的改革措施已經(jīng)到位。這只是進(jìn)步的開(kāi)始,我國(guó)資本市場(chǎng)的進(jìn)一步發(fā)展還需要更為廣闊的空間和更為完善的法律體系。客觀評(píng)價(jià),我國(guó)公司資本制度經(jīng)歷了多次改革,雖然步履維艱但也收獲頗豐,從最初嚴(yán)格的法定資本制到改革后相對(duì)自由的認(rèn)繳資本制,甚至是日后可能實(shí)行授權(quán)資本制,無(wú)時(shí)無(wú)刻不考驗(yàn)著我國(guó)公司立法者的智慧。選擇何種制度,要從現(xiàn)實(shí)和未來(lái)發(fā)展的兩個(gè)角度去考慮;適用哪種模式,我們?nèi)匀辉诓粩嗟奶剿鳌?nbsp;
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參考文獻(xiàn)(略)
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