1.1 公司章程自由的界定

公司章程自由的基本理論涵蓋三個(gè)層面，即公司章程訂立自由、內(nèi)容自由、修改自由。但是，市場秩序的穩(wěn)定以及交易安全的客觀需求，乃至公司設(shè)立須提交文件里，公司必須提供紙質(zhì)的文件，作為公司的章程。公司章程訂立自由、內(nèi)容自由、修改自由的基本理論如下：理論學(xué)界將自然人、法人、非法人經(jīng)濟(jì)組織稱為世界民法理論體系的三大主體，他們各自有各自的特點(diǎn)，但是也有著千絲萬縷的聯(lián)系。與自然人區(qū)別明顯的公司是法律擬制而成的人，也就是前文所述的法人。理論上來講，公法人與私法人共同構(gòu)成法人。私法人又可分為兩類，進(jìn)而言之，便是以人合性為本質(zhì)的社團(tuán)法人和以資合性為本質(zhì)的財(cái)團(tuán)法人。其中在理論上以人作為基礎(chǔ)設(shè)立的法人稱為社團(tuán)法人，即法人型人和組織。公司的設(shè)立是以人作為基礎(chǔ)的，因此公司在理論上為社團(tuán)法人，同時(shí)人合性這一顯著的特點(diǎn)也成為公司作為社團(tuán)法人的重要理論基礎(chǔ)。公司章程作為公司自治自理的宗旨性文件，他的制定必然是公司股東協(xié)商協(xié)議的結(jié)果，當(dāng)然，公司章程本質(zhì)上為了公司自治自理，那么內(nèi)容上必然以公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置和職權(quán)、股東的權(quán)利和義務(wù)為主。公司設(shè)立自由、公司章程制定自由自主揭示了公司設(shè)立時(shí)股東或者發(fā)起人表達(dá)意思表示的自主自愿性。可以說，股東或發(fā)起人的產(chǎn)生以及公司章程的訂立，應(yīng)當(dāng)是自由自主的選擇和各方達(dá)成合意的結(jié)果。意思表示真實(shí)是公司章程有效性的基礎(chǔ)。眾多股東意思表示真實(shí)的前提便是自主自愿的協(xié)商協(xié)議，那么我們可以做出論斷，未能在自主自愿的條件下達(dá)成合意，公司章程絕不可能訂立，即便簽訂也屬無效，因?yàn)楸旧砉菊鲁叹褪呛贤囊环N表現(xiàn)形式。所以，股東或發(fā)起人意志的充分體現(xiàn)是公司章程有效性的意思表示基礎(chǔ)，也就是股東簽訂公司章程的意思表示真實(shí)自由。 

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1.2 公司章程自由濫用的表現(xiàn)

傳統(tǒng)的經(jīng)濟(jì)學(xué)原理揭示，供給和需求的差異化決定了有效資源的合理配比。消費(fèi)者不斷增長的物質(zhì)文化需求是市場競爭完全化的基礎(chǔ)。而推動(dòng)消費(fèi)者需求增加的基礎(chǔ)是市場能夠?yàn)橄M(fèi)者提供越來越多的低價(jià)產(chǎn)品，并給與消費(fèi)者愈來愈多的選擇空間。歸根到底在于工藝水平的不斷提升和生產(chǎn)力水平的不斷提高。因而可以說生產(chǎn)力的大發(fā)展是市場競爭完全化的基礎(chǔ)。但總體而言，以上分析僅僅存在于絕對的理論空間，而真實(shí)生活中，以公司為單元的市場主體，伴隨著自有技術(shù)的改進(jìn)和生產(chǎn)力的提升，隨之而來的便是兼并與壟斷，而公司的種種市場行為以公司章程為意志體現(xiàn)。因此，不合理或稱惡性的市場競爭、公司兼并以及壟斷與公司章程的不合理規(guī)定息息相關(guān)。而這一切都源自于濫用公司章程自由理論。本人認(rèn)為，濫用公司章程自由為公司不合理的市場競爭行為做出了意思表示，同時(shí)隨著公司不合理行為的實(shí)施，市場出現(xiàn)了惡性競爭等市場失靈現(xiàn)象，長此以往便出現(xiàn)了有效資源的浪費(fèi)，生產(chǎn)力發(fā)展的遲滯。 

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第 3 章我國公司章程自由限制的現(xiàn)狀及存在的問題...... 11 

3.1 我國公司章程自由限制的現(xiàn)狀......... 11 

3.2 我國公司章程自由限制存在的問題........... 14 

3.2.1 學(xué)界漠視公司章程限制理論............. 14 

3.2.2 公司章程限制制度的立法缺失......... 15 

3.2.3 公司章程實(shí)操性的缺失........... 15 

3.2.4 相關(guān)部門監(jiān)管失效......... 16 

第 4 章公司章程自由限制的路徑選擇.......... 17 

4.1 格式章程向特色章程的轉(zhuǎn)變............. 17 

4.2 公司章程自由與限制的邊界............. 17 

4.2.1 公司逐利性的合理限制........... 18 

4.2.2 代理制度的公司應(yīng)用限制....... 18 

4.2.3 規(guī)則應(yīng)用限制....... 19 

4.3 政府管制下公司章程自由的限制..... 10 

4.4 公司章程與公司社會(huì)責(zé)任的平衡..... 21 

 

第 4 章  公司章程自由限制的路徑選擇 

 

4.1 格式章程向特色章程的轉(zhuǎn)變 

在司法實(shí)踐中，大部分的公司往往依照網(wǎng)頁上提供的公司章程模板進(jìn)行簡單套用。這種方式簡單快捷且便于操作。然而，究其原因，我們不難發(fā)現(xiàn)，這種千篇一律的公司章程的出現(xiàn)是由于人們對它的不重視。根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，公司章程雖然是公司設(shè)立所需具備的強(qiáng)制性條件，但是，這僅僅是一種形式要件。在公司成立后的整個(gè)運(yùn)營過程中，人們習(xí)慣性忽視公司章程的功能和作用，從而導(dǎo)致公司章程的制定成了走過場。不僅如此，登記部門對行政效能的盲目追求也阻礙了公司章程的發(fā)展。有些行政執(zhí)法人員為了提高登記效率，甚至主動(dòng)為投資人提供公司章程模板。越來越多的人自動(dòng)放棄了草擬制定公司章程。然而，公司法的私法屬性最突出的特點(diǎn)就是表現(xiàn)為意思自治，機(jī)械性地照搬照抄顯然違背了公司法立法者的初衷。大量模板式的公司章程不斷涌現(xiàn)，因缺乏靈活性所引發(fā)的問題也日益凸顯。變幻莫測的市場經(jīng)濟(jì)要求公司及時(shí)針對市場做出反應(yīng)，以便及時(shí)搶占先機(jī)，在這個(gè)過程中需要大力的發(fā)揮公司自治功能。 公司章程自治作為公司自治的一個(gè)重要表現(xiàn)，能夠根據(jù)市場需求讓決策者及時(shí)調(diào)整公司經(jīng)營的方式，因此直接影響公司以及股東利益的實(shí)現(xiàn)。相反，在公司運(yùn)行過程中，不能以強(qiáng)制性規(guī)范過度的干預(yù)公司自治。公司章程在公司中，恰似憲法在法律中具有至高無上的地位。公司法強(qiáng)制性規(guī)定必須要予以遵守，在此前提下，公司股東實(shí)現(xiàn)公司自治便可以依仗公司章程這一公司宗旨文件。因?yàn)樵诠痉◤?qiáng)制性規(guī)范的約束下，抑制了公司章程的個(gè)性化特點(diǎn)，從而讓公司陷入僵局。例如，過于簡單、刻板的公司章程，有可能影響股東的能力得到充分的發(fā)揮，限制了其發(fā)揮才能的平臺(tái)。因此，制定一份個(gè)性與可行化的章程，對公司的發(fā)展以及股東關(guān)系的調(diào)整和公司自治功能的發(fā)揮，起著基礎(chǔ)性關(guān)鍵作用。 

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結(jié)論

 

公司章程作為公司自治的規(guī)則，素有“憲章”美譽(yù)，公司章程法律制度是整個(gè)公司法中最為重要的法律制度之一。公司章程的自由與限制，是任何國家公司法所需要面對的一對矛盾。自由的濫用必然導(dǎo)致公司股東無限逐利，而過多的干預(yù)也不利于公司的自由發(fā)展。公司章程雖是公司內(nèi)部的最高自治規(guī)范，是公司獨(dú)立人格實(shí)現(xiàn)的重要機(jī)制。其具有自治性特征，它規(guī)定了公司的基本制度框架和運(yùn)作程式，然而其法律效力如何，則需要考慮其與公司法等相關(guān)強(qiáng)制性規(guī)范是否相符合，其自治空間的范圍如何，這些都與“公司章程自由與限制”這一論題密切相關(guān)。本篇論文以公司章程的自由理論為基礎(chǔ)，從政府管制、強(qiáng)調(diào)公司社會(huì)責(zé)任等角度入手，探究公司章程自由的法律界限，探究公司章程自由與限制的應(yīng)有關(guān)系進(jìn)行自己的思考，并進(jìn)而提出公司章程自由基礎(chǔ)上政府管制的契合點(diǎn)，以此推動(dòng)公司章程限制學(xué)說的研究。 本人希望通過以下方面的探討為我國公司章程自由的限制性研究提出一些裨益。指出目前我國公司章程自由濫用的現(xiàn)狀以及伴隨產(chǎn)生的問題并加以分析。多角度入手，探索出限制章程自由相應(yīng)的完善措施。；推動(dòng)理論學(xué)界關(guān)于公司章程限制性問題的研究，力求構(gòu)建最適合于我國國情的公司章程制度。；為我國公司章程的社會(huì)實(shí)踐及司法實(shí)踐提供有益標(biāo)桿，推動(dòng)公司穩(wěn)定永續(xù)發(fā)展。 總之，雖然現(xiàn)代公司法彰顯公司自治、章程自由，但是隨著社會(huì)化進(jìn)程的加快，公司的社會(huì)責(zé)任愈顯突出，公司章程自由理應(yīng)受到限制，而政府管制對于公司治理有直接密切的聯(lián)系，從政府管制角度探析公司章程自由的限制必將為公司發(fā)展大有裨益。 

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參考文獻(xiàn)(略)